Понятие банковской операции. Сущность и основные признаки банковских операций Банковские операции могут осуществлять
Современное банковское законодательство можно разделить на три яруса:
1. Законы о центральном банке и законы регулирующие деятельность отдельных деловых банков.
2. Законы, относящиеся к регулированию параллельно действующих институтов и затрагивающие банковскую деятельность.
3. Законы всеобщего действия. Первый ярус содержит два блока:
а) Закон о Центральном банке;
б) Законы регулирующие деятельность отдельных деловых банков.
Один блок законов регулирует деятельность отдельных кредитных институтов,другой блок банковских законов охватывает положения регулирующиедеятельность деловых (коммерческих) банков. Это могут быть отдельные законы,регулирующие кредитные валютные операции, вексельное обращение.
Первый и второй блок законов это законы регулирующие, как деятельностьбанков в целом так и проведение их отдельных операций.
Вторым ярусом в системе банковского законодательства выступают законыотносящиеся к регулированию параллельно действующих институтов изатрагивающие банковскую деятельность.
Такими законами, к примеру, могут быть: законы о бирже, акции о ценных
бумагах, ипотеке, трастах и трастовых операций.
К третьему ярусу относятся законы всеобщего действия. Например:
Конституция - как главный закон страны, Гражданский кодекс, хозяйственныеправа.
По мимо собственных банковских законов в структуре банковскогозаконодательства присутствуют различного рода инструкция, положение,
распоряжения и разъяснения ЦБРФ.
Законы регулирующие банковскую деятельность необходимы прежде всего длясамих банков. Поскольку определяют законодательные нормы круг – дозволенных и недозволенных операций, порядок лицензирования, ответственности иконтроля.
Ряд банковских законов необходимо знать не только работником банка, но и егоклиентам.
Ряд банковских законов помогает клиенту получить уверенность в том, что, тоили иное требования банка явл. не выдумкой, а имеет определенное юридическоеоснование.
Закон «О банке России» и закон «О банках и банковской деятельности» впервыебыли приняты в 1990г.
Банковское законодательство с позицией мирового опыта хотя и отличается сопределенной стабильностью, однако под влиянием определенных причин можети должен меняться. Новая редакция банковских законов регламентирующихдеятельность банков появилась 1905г и 2002г.
2. Виды и общая характеристика банковских операций (активные и пассивные операции).
Банковские операции и другие сделки кредитной организации.
К банковским операциям относятся:
привлечение денежных средств физ. и юр. лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлечения средств от своего имени и за свой счет;
открытие и введения банковских счетов физ. и юр. лиц;
осуществления расчетов по поручению физ. и юр лиц., в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физ. и юр. лиц;
купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
выдача банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств по поручению физ. лиц без открытия банковских счетов (за исключения почтовых переводов).
Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:
выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физ. и юр. лицами;
осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;
предоставление в аренду физ. и юр. лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
Лизинговые операции;
Оказания консультационных и информационных услуг.
Кредитная организация в праве осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством РФ.
Активные операции банка - это операции по средствам, которых банки размещают находящиеся в их распоряжении ресурсы.
Очевидно, что ком. Банк выполняя свою деятельность стремится к получению максимально возможного дохода. Однако, как правило высокодоходные вложения бывают низколиквидными из этого следует, что в погоне за прибылью банк может потерять возможность своевременности расчетов по своим обязательствам. В банковской практике нарушение сроков расчетов явл. недопустимая оплошность поскольку он теряет рейтинг, клиентов, а значит и возможность получения максимальной прибылью.
Активы не приносящие доходы банку:
Корреспондентский счет;
Резервный счет;
Основные средства.
С помощью пассивных операций банки формируютсвои ресурсы.
Существует четыре формы пассивных операций ком. банков:
первичная эмиссия ценных бумаг ком банка;
отчисления от прибыли банка на формирование или увеличение фондов;
получение кредитов от других юр. Лиц;
депозитные операции.
Понятие «банковские операции» является одним из основополагающих понятий банковского законодательства, так как отношения, возникающие по поводу осуществления таких операций, составляют суть, сердцевину банковской деятельности и определяющим образом влияют на предмет правового регулирования банковского законодательства как комплексной отрасли российского законодательства.
Помимо Федеральных законов «О банках и банковской деятельности» и «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» термин «банковские операции» употребляет законодатель в п. 1 ст. 5 Закона РФ от 6 декабря 1991 г. в ред. от 31 марта 1999 г. «О налоге на добавленную стоимость»314; в ст. 1 Закона РФ от 12 декабря 1991 г. в ред. от 22 декабря 1992 г.«0 налогообложении доходов банков»315; п. «б» ч. 1 ст. 3 Закона РФ от 20 декабря 1991 г. «О подоходном налоге^ с предприятий»316; п. 8 ст. 2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. в ред. от 31 марта 1999 г.
О налоге на прибыль предприятий и организаций»317; п. 2 ст. 11 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»; п. 7 ст. 2 Соглашения стран СНГ от 22 января 1993 г. «Об учреждении межгосударственного банка»2; ст. 124 Таможенного кодекса РФ318; п. 5 ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленных группах»319; ст. 52 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» , п. 6 ст. 28 Федерального закона от 22 августа 1996 г.«0 высшем и послевузовском профессиональном образовании»320; ст. 172 Уголовного кодекса РФ. В связи с этим рассматриваемая категория «банковские операции» является межотраслевой правовой категорией, которая должна иметь единое для всех отраслей права содержание.
Между тем определения этой категории нет не только в российском законодательстве, но и в научно-правовой литературе. Заполнить данный пробел в силу понятных причин призвана именно наука банковского права.
Виды банковских операций определены в ст. 5 Закона о банках, в соответствии с которой к банковским операциям относятся: 1)
привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); 2)
размещение указанных в п. 1 ч. 1 ст. 5 привлеченных средств от своего имени и за свой счет; 3)
открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; 4)
осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 5)
инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 6)
купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 7)
привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 8)
выдача банковских гарантий; 9)
осуществление переводов денежных.средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.
Согласно абз.1 ст. 1 Закона о банках кредитные организации имеют право осуществлять банковские операции, предусмотренные этим законом. Таким образом, приведенный выше перечень банковских операций для кредитных организаций является исчерпывающим.
Вместе с тем ст. 45 Закона о Банке России содержит перечень операций, которые он имеет право осуществлять с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством РФ для достижения установленных ему указанным Законом целей: 1)
предоставлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете; 2)
покупать и продавать чеки, простые и переводные векселя, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроком погашения не более шести месяцев; 3)
покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке; 4)
покупать и продавать облигации, депозитные сертификаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года; 5)
покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями; 6)
покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей; 7)
проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и иные ценности; 8)
выдавать гарантии и поручительства; 9)
осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками; 10)
открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и иностранных государств; 11)
выставлять чеки и векселя в любой валюте; 12)
осуществлять другие банковские операции от своего имени, если это не запрещено законом.
Необходимо обратить внимание на тот факт, что ст. 45 начинается дефиницией: «Банк России имеет право осуществлять следующие операции...», затем следует перечень соответствующих опера- ций, состоящий из одиннадцати пунктов, а в двенадцатом пункте заявлено, что Банк России имеет право «осуществлять другие банковские операции». Это значит, что все операции, названные в приведенном перечне, включены законодателем к категорию «банковские операции».
Таким образом, помимо кредитных организаций правом систематического осуществления банковских операций, а следовательно и банковской деятельности, наделен Банк России.
Говоря о правовой природе понятия «банковские операции», необходимо отметить, что наличие большого количества видов банковских операций и различий между ними по их юридической природе, целям и механизмам их проведения создает значительные трудности для конструирования функционального определения этого понятия. Дефиниция должна, с одной стороны, определять любую банковскую операцию, а с другой - отграничивать эту категорию от иных, смежных понятий (например, от такого понятия, как «операция, не являющаяся банковской, но проводимая кредитной организацией на основании лицензии Банка России).
М.М. Агарков определял банковские операции как «сделки, совершение которых составляет непосредственный предмет деятельности банка, как, например, прием вкладов, учет векселей, перевод и т.д.»321, основываясь при этом на общепринятой в конце XIX - начале XX в. точке зрения, согласно которой «банковские операции распадаются на пассивные, когда банк сам пользуется кредитом, и активные, когда он доставляет кредит другим»322.
Подобного взгляда на сущность банковских операций придерживается и современный законодатель, что следует из анализа ст. 5 Закона о банках, название которой содержит выражение «банковские операции и другие сделки кредитной организации». Однако такое понимание, будучи по сути верным, не может удовлетворить нас, так как действующий Закон о банках подразделяет сделки, которые вправе осуществлять кредитные организации, на три группы: 1)
банковские операции (ч. 1 ст. 5); 2)
сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций (ч. 2 ст. 5); 3)
иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ (ч. 3 ст. 5).
Если руководствоваться определением, согласно которому банковские операции - это сделки, то непонятно, по какому критерию осуществлено такое деление сделок кредитной организации на три группы. Следовательно, определение понятия «банковские операции», данное М.М. Агарковым в 1929 г., в условиях современного уровня развития российского банковского законодательства нужно рассматривать как основу, теоретическую базу для дальнейших научных исследований, нуждающуюся в некотором уточнении и развитии.
Итак, банковские операции - это сделки, т.е. соответствующие действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Однако остается вопрос о критерии, руководствуясь которым законодатель определил одни действия кредитной организации как банковские операции, а другие как сделки, так как, не выделив этого критерия, нельзя сформулировать адекватного определения понятия «банковские операции».
Этот аспект проблемы нашел отражение и в юридической литературе323.
Анализу правовой природы банковских операций большое внимание уделили Л. Г. Ефимова и О. М. Олейник324, которые, однако, не дали определения рассматриваемого понятия.
Исследования данного вопроса приводят к выводу, что критерием, согласно которому в ст. 5 Закона о банках осуществлено разделение сделок кредитных организаций на три группы, выступает принцип соответствующей правоспособности кредитной организации:
а) иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ (ч. 3 ст. 5), разрешено ей проводить в соответствии с принципом общей правоспособности.
В наиболее «чистом» виде данный принцип впервые в современном российском законодательстве получил выражение в п. 6 ст. 1 Положения об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г., где сказано, что «общество вправе совершать все действия, предусмотренные законом. Деятельность общества не ограничивается оговоренной в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными».
В ГК РФ принцип общей правоспособности закреплен в ч. 2 п. 1 ст. 49 следующим образом: «Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом».
б) сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций (ч. 2 ст. 5), разрешено проводить в соответствии с принципом специальной правоспособности.
Наиболее «рельефно» данный принцип был отражен в ст. 26 ГК 1964 г., согласно которой юридическое лицо обладало гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целями его деятельности. Согласно ст. 50 того же Кодекса «сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями, указанными в его уставе, в положении о нем или в общем положении об организациях данного вида» - недействительна.
В п. 1 ст. 49 действующего ГК РФ принцип специальной правоспособности отражен следующим образом: «Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности».
в) банковские операции (ч.
1 ст. 5) кредитные организации проводят в соответствии с принципом исключительной правоспособности, что следует из предусмотренной в действующем ГК РФ допустимости и иных случаев ограничения правоспособности юридического лица независимо от того, распространяется ли на него принцип общей или специальной правоспособности.
В данном случае имеется в виду, что ограничивается правоспособность юридических лиц, которым запрещено осуществлять банковские операции. Прежде всего это выражается в том, что для осуществления весьма широкого перечня видов деятельности (в том числе банковской) ГК РФ признал необходимым иметь выдаваемые компетентными органами специальные разрешения (лицензии). В соответствии с российским законодательством занятие отдельными видами деятельности разрешено только строго определенным юридическимлицам и, следовательно, должно считаться запрещенным для всех остальных участников гражданского оборота.
Несмотря на значительное количество видов банковских операций и существенные различия между ними по их юридической природе, целям и механизмам их проведения, мы, на основании изложенного, можем попытаться выделить основные признаки категории «банковские операции», которые собственно и определяют сущность этого понятия. 1)
Банковские операции - это сделки; как показано выше, такой вывод следует из ст. 5 Закона о банках, которая называется так: «Банковские операции и другие сделки кредитной организации». 2)
Банковские операции - это сделки, которые осуществляются соответствующими субъектами в соответствии с принципом исключительной правоспособности. 3)
Субъектами, наделенными правом систематического осуществления банковских операций, являются кредитные организации, Банк России (его учреждения). 4)
Субъекты, наделенные правом систематического проведения банковских операций, осуществляют их: -
Банк России (его учреждения) - на основании Закона о Банке России; -
кредитные организации - на основании Закона о банках и лицензии Банка России на осуществление банковских операций, где определяется конкретное сочетание различных банковских операций, разрешенных данной кредитной организации для проведения. -
драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий; -
природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из этих камней и лома таких изделий.
6) Правила осуществления банковских операций обязательны для кредитных организаций (ст. 56 Закона о Банке России) и устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами (ст. 5 Закона о банках).
На основании изложенного представляется возможным сформулировать следующее определение:
Банковские операции - это сделки, систематически проводимые кредитными организациями и Банком России (его учреждениями) в соответствии с принципом исключительной правоспособности, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, на основании:
для кредитных организаций - Закона о банках и лицензии Банка России на осуществление банковских операций;
для Банка России (его учреждений) - Закона о Банке России.
Правила осуществления данного вида сделок являются обязательными для кредитных организаций и устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.
Раскрывая понятие банковских операций, нельзя не сказать об отдельных несоответствиях банковского законодательства, которые существенным образом тормозят его дальнейшее развитие, а также затрудняют правоприменительную деятельность.
Так, в Законе о банках (п 1 ч. 2 ст. 5) выдача поручительств отнесена к категории сделок, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций, а в Законе о Банке России (п. 8 ст. 45) та же выдача поручительств отнесена к банковским операциям. Таким образом, получается, что для Банка России выдача поручительств - это банковская операция, а для кредитных организаций - сделка, которую разрешено осуществлять помимо банковских операций.
Аналогичный вывод необходимо сделать и в отношении следующих положений: -
для Банка России хранение документов и иных ценностей (п. 7 ст. 45 Закона о Банке России) является банковской операцией, а для кредитных организаций (п. 5 ч. 2 ст. 5 Закона о банках) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей - это сделка; -
для Банка России покупка, хранение, продажа драгоценных металлов и иных видов валютных ценностей (п. 6 ст. 45 Закона о Банке России) - это банковские операции, а для кредитных организаций осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ (п. 4 ч. 2 ст. 5 Закона о банках) - это сделки; -
для Банка России принятие в управление ценных бумаг и иных ценностей (п. 7 ст. 45 Закона о Банке России) - это банковская операция, а для кредитных организаций доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами (п. 3 ч. 2 ст. 5 Закона о банках) -" это сделка.
Указанные несоответствия между законами явились следствием несоблюдения правил законодательной техники, так как иного (более или менее логичного) объяснения найти нельзя.
Тем не менее правомерно будет утверждать, что рассмотренные положения законов, касающиеся банковских операций, в основном соответствуют друг другу, что можно проиллюстрировать таблицей 4.
Таблица 4 Банковские операции кредитных организаций (Закон о банках) Соответствующие им банковские операции Банка России (Закон о Банке России) 1 2 Привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) (п.1 ч. 1 ст. 5) Осуществление банковских операций по обслуживанию представительных и исполнительных органов государственной власти, органов местного самоуправления, их учреждений и организаций, государственных внебюджетных фондов, воинских частей, военнослужащих, служащих Банка России, а также иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами (ст. 47). Обслуживание клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации (ст. 47) Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 43)
Продолжение табл. 4 1 2 Размещение указанных в п. 1 ч. 1 ст. 5 привлеченных средств от своего имени и за свой счет (п. 2 ч. 1 ст. 5) Предоставление кредитов на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете (п. 1 ст. 45) Покупка и продажа чеков, простых и переводных векселей, имеющих, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев (п. 2 ст. 45)
Покупка и продажа государственных ценных бумаг на открытом рынке (п. 3 ст. 45)
Покупка и продажа облигаций, депопозитных сертификатов и иных ценных бумаг со сроками погашения не более одного года (п. 4 ст. 45)
Осуществление операций с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками (п. 9 ст. 45) Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 45) Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (п. 3 ч. I ст. 5) Проведение депозитных операций (п. 7 ст. 45) Открытие счета в российских и иностранных кредитных учреждениях на территории РФ и иностранных государств (п. 10 ст. 45) Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 45) Осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам (п. 4 ч. 1 ст. 5) Проведение расчетных операций (п. 7 ст. 45) Инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов- и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (п. 5 ч. 1 ст. 5)
Купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах (п. 6 ч. 1 ст. 5) Проведение кассовых операций (п. 7 ст. 45) Выставление чеков и векселей в любой валюте (п. 11 ст. 45)
Покупка и продажа иностранной валюты, а также платежных документов и обязательств в иностранной валюте, выставленных российскими и иностранными кредитными организациями (п. 5 ст. 45) § 6. Банковские операции 209 Окончание табл. 4 I 2 Привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (п. 7 ч. 1 ст. 5) Проведение депозитных операций (п. 7 ст. 45) Покупка, хранение, продажа драгоценных металлов и иных видов валютных ценностей (п. 6 ст. 45) Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 45) Выдача банковских гарантий (п. В ч. 1 ст. 5) Выдача гарантии и поручительства (п. 8 ст. 45) Осуществление переводов денежных средств физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) (п. 9 ч. 1 ст. 5) Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 45)
Необходимо различать понятия «банковские операции» и «банковские услуги». В отличие от банковской операции, которая представляет собой совокупность взаимосвязанных действий банка по решению единой экономической задачи, направленных на достижение конкретного экономического результата; банковская услуга выполняет определенные сопутствующие по отношению к банковским операциям функции, делает их более удобными для банка или клиента, создает предпосылки для достижения желаемого результата с наименьшими затратами и наибольшей выгодой.
В литературе выделяются следующие составляющие понятия банковской услуги: -
деятельность по оказанию клиенту помощи или содействия в получении прибыли; -
система, удовлетворяющая определенным потребностям; -
квалифицированная помощь или совет для повседневного использования.
Таким образом, банковские услуги - это комплексная деятельность банка по созданию оптимальных условий для привлечения временно свободных ресурсов и по удовлетворению потребностей клиента при проведении банковских операций, направленная на получение прибыли325.
Понятие банковских операций, которое является одним из основных в системе понятий банковского права, в официальных законодательных документах не зафиксировано. Это представляется серьезным пробелом, поскольку «отношения, возникающие по поводу таких операций, составляют суть, сердцевину банковской деятельности и определяющим образом влияют на предмет правового регулирования банковского законодательства…» Тосунян Г., Викулин А., Экмалян А. Банковское право. Общая часть. М., 1999, с.199.
Из анализа законодательства следует, что банковские операции являются сделками кредитных организаций. Об этом говорит ст.5 Закона о банках и банковской деятельности, в названии которой употреблено выражение «банковские операции и другие сделки кредитной организации». Но данная статья подразделяет все сделки, которые вправе осуществлять кредитные организации, на три группы: банковские операции; сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций; иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ.
В соответствии со ст.153 ГК РФ, сделки - это действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Банковские операции являются сделками, которые кредитные организации осуществляют в соответствии с принципом исключительной правоспособности.
Анализ данных положений позволил Г.Тосуняну и его соавторам сформулировать следующее определение: «Банковские операции - это сделки, систематически проводимые кредитными организациями и Банком России (его учреждениями) в соответствии с принципом исключительной правоспособности, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, на основании:
для кредитных организаций Закона о банках и лицензии Банка России на осуществление банковских операций;
для Банка России (его учреждения) - Закона о Банке России.
Правила осуществления данного вида сделок являются обязательными для кредитных организаций и устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.» Тосунян Г. Викулин А. Экмалян А. Банковское право. Общая часть. М., 1999, с.206.
Из данного определения следует, что субъектами банковских операций являются кредитные учреждения, имеющие соответствующую лицензию, и Банк России.
Объектами банковских операций могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни.
В соответствии со ст.5 Закона о банках и банковской деятельности, к банковским операциям относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий.
В статье также указано, что кредитная организация помимо перечисленных банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:
1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание консультационных и информационных услуг.
Таким образом, данные сделки по смыслу закона не считаются банковскими операциями. С другой стороны, анализ данной статьи закона позволил О.Олейник сделать вывод, что законодатель не разграничивает понятия сделка и операция и употребляет их как тождественные. Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1999, с.22.
Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются
Банком России в соответствии с федеральными законами.
Закон о Центральном Банке (Банке России) определяет список банковских операций для Центробанка. В соответствии со ст.45, Центробанк имеет право осуществлять следующие операции:
1) представлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете;
2) покупать и продавать чеки, простые и переводные векселя, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;
3) покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке;
4) покупать и продавать облигации, депозитарные сертификаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года;
5) покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями;
6) покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;
7) проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и иные ценности;
8) выдавать гарантии и поручительства;
9) осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками;
10) открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и иностранных государств;
11) выставлять чеки и векселя в любой валюте;
12) осуществлять другие банковские операции от своего имени, если это не запрещено законом.
В соответствии с данным законом, Банк России вправе осуществлять операции на комиссионной основе, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
Таким образом, банковское законодательство Российской Федерации предусматривает определенный фиксированный набор банковских операций, которые разрешено осуществлять коммерческим банкам и Банку России.
Понятие банковских операций неразрывно связано с понятием банковской деятельности.
Что касается банковской деятельности, то в современном отечественном законодательстве и официальных источниках ее определение отсутствует. Но в учебной литературе неоднократно предпринимались попытки сформулировать данное определение, что крайне важно не только в теоретическом, но и в практическом плане, потому что наличие такого “пробела тормозит работу по дальнейшему совершенствованию банковского законодательства... и затрудняет правоприменение соответствующих положений... законодательных актов.” Тосунян Г.А. Викулин А.Ю. Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть. М., 1999, с.221.
На основе обстоятельного анализа в работе коллектива авторов дается такое определение: “В российском законодательстве под банковской деятельностью понимается предпринимательская деятельность кредитных организаций, а также деятельность Банка России (его учреждений), направленная на систематическое осуществление банковских операций (либо обусловленная ими) на основании: для Банка России и его учреждений - Закона о банке России; для кредитных организаций - специального разрешения (лицензии) Банка России, полученного после государственной регистрации кредитной организации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством”. Тосунян Г.А. Викулин А.Ю. Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть. М., 1999, с.227. Как видим, данное определение содержит указание на некоторые специфические черты, присущие современной банковской системе и банковскому праву (например, получение лицензии и наличие государственной регистрации).
Несколько иное определение предлагает О.Олейник, которая понимает под банковской деятельностью совокупность постоянно или систематически осуществляемых по поводу денег и иных финансовых инструментов операций разных видов, объединенных общей целью. Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М., 1999, с.27.
Д.А. Пашенцев предлагает еще более упрощенное определение банковской деятельности как предпринимательской деятельности кредитных учреждений, направленной на систематическое осуществление банковских операций. Пашенцев Д.А. Основные понятия банковского права: Учебно-методическое пособие. М., 2001, с.7.
При этом необходимо учитывать, что совокупность банковских операций преобразуется в деятельность при наличии определенных признаков: системность осуществления операций, постоянство и длительность их осуществления, целенаправленность всех операций, вместе взятых. Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М., 1999, с.28. Таким образом, разовое осуществление одной или нескольких банковских операций еще нельзя считать банковской деятельностью.
Взаимосвязь банковской деятельности и банковских операций определяется таким понятием, как функции банков.
Функции банков - это их основные задачи, то, для чего банки созданы. Функции банков имеют экономическую природу и сводятся к следующим основным моментам:
1) мобилизация временно свободных денежных средств и размещение их от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, срочности и платности в форме кредитования государства, юридических и физических лиц;
2) осуществление финансовых расчетов и формирование платежной системы государства;
3) осуществление денежной эмиссии в банкнотной и депозитной формах;
4) осуществление функций профессионального участника рынка ценных бумаг путем выпуска и размещения фондовых ценностей;
5) осуществление консультационных услуг по финансовым и экономическим вопросам путем сбора, анализа и распространения соответствующей информации. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: понятие, предмет, система.//Государство и право, 2000, №2, с.77.
Реализация этих функций является целью банковской деятельности и производится посредством определенного набора банковских операций, устанавливаемого законодательством.
Завершая анализ понятия и сущности банковских операций, нельзя не упомянуть о том, что банковские операции обладают следующими важными качествами:
Носят длящийся характер, то есть осуществляются постоянно без временного ограничения;
Участники правоотношений (субъекты операций) находятся в неравном юридическом положении;
В значительной степени обладают свойством доверительности, начиная с выбора банка и заканчивая трастовыми сделками;
Осуществляются по стандартным правилам, в том числе и в международных масштабах;
В силу последнего нуждаются в единстве правового регулирования как на уровне национального законодательства, так и на уровне локальных актов банков. Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1999, с.24.
Понятие банковских операций необходимо отличать от понятия банковских услуг. Банковские услуги выполняют сопутствующие по отношению к банковским операциям функции, делают эти операции более удобными для банков или их клиентов, создают предпосылки для достижения желаемого результата с наименьшими издержками. Банковские услуги определяются как комплексная деятельность банка по созданию оптимальных условий для привлечения временно свободных ресурсов и по удовлетворению потребностей клиента при проведении банковских операций, направленная на получение прибыли. Иванов А.Н. Платежные услуги американских банков.//Деньги и кредит, 1997, №9, с.59.
Таким образом, банковские операции - это систематически проводимые по особым правилам сделки кредитных организаций, обладающие специфическими чертами и направленные на реализацию функций банков. Набор банковских операций для коммерческих банков и для Банка России предусмотрен соответствующим законодательством.
Под банковскими операциями понимаются операции, которые вправе осуществлять субъекты хозяйствования, имеющие лицензию на осуществление банковской деятельности. Они могут быть классифицированы по различным признакам:
1) по экономической сущности:
Активные – это операции, суть которых заключается во вложении денежных средств коммерческим банком с целью получения дохода и прибыли.
Пассивные – связаны с формированием ресурсной базы банка.
Посреднические – это операции, при которых банк выступает в качестве посредника для своих клиентов.
2) по видам банковских операций:
Депозитные – операции, связанные с привлечением временно свободных денежных средств физических и юридических лиц.
Эмиссионные – связаны с выпуском различных ценных бумаг (акций, облигаций, векселей), пластиковых карточек.
Кредитные – операции, связанные с предоставлением ресурсов на условиях срочности, платности, возвратности.
Расчетные операции – связаны с осуществлением безналичных перечислений с текущего либо на текущий счет клиента.
Кассовые – операции, связанные с получением либо выдачей наличных денежных средств из касс банка обслуживаемым организациям и населению.
Валютные – операции, связанные с движением валютных ценностей через кассы банка, текущие или иные счета клиентов.
Факторинговые – операции, предусматривающие предоставление необходимого финансирования клиентам на определенных условиях.
Гарантийные – связаны с предоставлением и получением гарантий по получаемым и выдаваемым кредитам.
Трастовые – связаны с предоставлением услуг по доверительному управлению имуществом и другими объектами клиента.
Залоговые – получение либо предоставление залога в качестве одной их форм обеспечения обязательств.
Дилинговые – связаны с куплей-продажей валюты, ценных бумаг и других финансовых инструментов.
Депозитарные – предоставление услуг по учету и хранению ценных бумаг и других объектов.
3) по срокам проведения:
Краткосрочные – если от момента заключения договора до момента его выполнения проходит менее 1 года.
Долгосрочные – свыше 1 года.
Правила и порядок осуществления банковских операций устанавливаются законодательством и правилами центрального банка. Для ведения банковских операций необходима лицензия (специальное разрешение). В Республике Беларусь все банковские операции производятся в национальной валюте (белорусский рубль), а при наличии лицензии Национального банка Республики Беларусь - и в иностранной валюте.
Банки не вправе осуществлять:
производственную и (или) торговую деятельность, за исключением случаев, когда такая деятельность осуществляется для их собственных нужд, а также случаев, предусмотренных законодательными актами;
страховую деятельность в качестве страховщиков.
В современных условиях в связи с тем, что коммерческие банки чаще всего характеризуются универсальностью, то они выполняют практически все виды банковских операций. Поэтому с целью привлечения новых клиентов и повышения эффективности проведения банковских операций банки стремятся внедрять инновационные виды и методы осуществления банковских операций. В частности возможно обслуживание клиентов с помощью систем удаленного доступа, внедрение нового ПО. Важное значение имеет тарифная политика коммерческого банка и желание банка идти на определенные уступки для своих клиентов.